Le tribunal de Berlin annule l’interdiction d’utiliser les preuves d’EncroChat dans les procès pénaux

Les procureurs de Berlin ont été informés qu’ils pouvaient utiliser des messages interceptés par la police française lors d’une opération de piratage sophistiquée dans le réseau téléphonique crypté EncroChat dans les tribunaux allemands.

Les Cour supérieure de Berlin cette semaine a annulé une décision de la Tribunal régional de Berlin qui a trouvé des millions de SMS collectés par la police française et néerlandaise dans une opération de piratage contre les utilisateurs d’EncroChat ne pouvait pas être utilisé légalement comme preuve.

Le procureur de Berlin a annoncé le verdict le Twitter: “Notre plainte a été acceptée. Le tribunal a confirmé la facilité d’utilisation de « EncroChat conformément à la jurisprudence des tribunaux supérieurs en Allemagne ».

Les enquêteurs français et néerlandais ont obtenu des millions de messages prétendument sécurisés d’utilisateurs de téléphones EncroChat entre avril et juin 2020 après avoir obtenu une ordonnance du tribunal pour placer un dispositif d’interception de données sur un serveur EncroChat qui a été téléchargé sur des dizaines de milliers de combinés.

Cette semaine décision intervient deux mois après un jugement restreignant l’utilisation des messages EncroChat par un tribunal berlinois.

L’affaire concerne un homme de 31 ans accusé de trafic de drogue, mais a des implications plus larges pour l’admissibilité des preuves EncroChat dans les procédures judiciaires.

Le procureur de la République a confirmé avoir réémis un mandat d’arrêt contre l’individu, qui vit avec sa famille depuis deux mois après sa libération. Les procureurs ont déclaré que l’individu présentait un risque de fuite.

Depuis juillet, selon des articles de presse allemands, plus de 550 poursuites contre 135 suspects ont été engagées sur la base des données d’EncroChat à Berlin.

Les tribunaux du Royaume-Uni, de France et des Pays-Bas sont confrontés à des défis juridiques similaires concernant l’admissibilité des preuves EncroChat. Au moins 20 accusés auraient déposé des plaintes auprès de l’Investigatory Powers Tribunal du Royaume-Uni, qui devrait rendre des décisions l’année prochaine. D’autres contestations judiciaires sont envisagées devant les tribunaux de la Couronne.

La question de l’admissibilité des preuves EncroChat en Allemagne doit être examinée par la Cour suprême allemande, qui examine un certain nombre d’affaires liées à EncroChat. Le verdict n’est pas attendu avant le printemps 2022.

S’exprimant après le verdict de cette semaine, Christian Lödden, un avocat de la défense pénale familier avec l’affaire, a déclaré que le verdict de la Cour supérieure de Berlin était faible et mal motivé, étant donné les lois strictes de l’Allemagne sur la protection de la vie privée.

L’année dernière, il a déclaré que l’État avait approuvé 21 écoutes téléphoniques utilisant des logiciels malveillants dans toute l’Allemagne, ce qui est minuscule par rapport aux 3 350 téléphones EncroChat en Allemagne qui ont été piratés par la gendarmerie française. unité de criminalité informatique, C3N.

« Les obstacles à l’obtention de mandats pour avoir mis les téléphones sur écoute, pour entrer dans les téléphones et lire des messages, sont vraiment élevés en Allemagne. Vous avez besoin de soupçons concrets, de personnes nommées et de graves infractions pénales. Vous ne pouvez pas le faire pour chaque infraction », a-t-il déclaré.

Lödden a déclaré que chaque tribunal régional en Allemagne avait au moins une affaire EncroChat et que les juges du pays traitaient les affaires de différentes manières.

« En fin de compte, la Cour suprême rendra une décision finale sur cette question juridique. Est-ce admissible ? N’est-ce pas?”

L’affaire va maintenant être renvoyée au tribunal régional de Berlin où elle sera entendue par un nouvel ensemble de juges.

Les poursuites EncroChat avancent lentement en Allemagne, a déclaré Lödden.

Le premier tribunal suspend le procès d’EncroChat

Le tribunal régional de Berlin est devenu le premier tribunal d’Allemagne à suspendre un procès sur la base de preuves provenant du réseau téléphonique crypté EncroChat, qui ont été récoltées grâce à une nouvelle opération de piratage menée par la police française l’année dernière en collaboration avec les Néerlandais.

Les tribunal trouvé le 1er juillet 2021 que même si l’opération d’interception contre les combinés EncroChat est légale en droit français, l’utilisation des données issues des données EncroChat collectées sur le territoire allemand était contraire au droit allemand.

L’opération de piratage de la gendarmerie française a placé sous surveillance plus de 30 000 utilisateurs de téléphones dans 122 pays, qu’il y ait ou non des preuves de criminalité individuelle, a ensuite constaté le tribunal.

« Le tribunal de grande instance considère que la surveillance de 30 000 utilisateurs d’EncroChat est incompatible avec le principe de proportionnalité au sens strict. Cela signifie que les mesures étaient illégales », a déclaré le tribunal dans un jugement de 22 pages.

Décision annulée

Cette décision a maintenant été annulée par la Cour supérieure de Berlin.

Elle a constaté que même si les mesures d’enquête menées par les Français ne semblaient pas répondre aux exigences du droit allemand, cela n’interdisait pas aux tribunaux allemands d’utiliser les connaissances et les informations acquises par les Français.

La loi allemande autorise la surveillance d’un individu afin de récupérer des informations spécifiques uniquement lorsqu’il existe une suspicion claire d’infraction de la part de l’individu sous surveillance.

Mais les preuves recueillies par les Français pourraient être utilisées comme une “découverte accidentelle” pour engager des poursuites contre les utilisateurs allemands d’EncroChat, a estimé le tribunal.

« Le fait qu’il n’y ait pas eu de soupçon qualifié… au moment de la [surveillance measures]… n’empêche pas l’utilisation des connaissances une fois acquises », a-t-il déclaré.

Les tribunaux allemands n’étaient pas habilités à remettre en cause les actions engagées par d’autres États membres de l’UE qui sont légales en vertu de leur propre droit, à condition que les preuves ne reposent pas sur une demande allemande d’entraide judiciaire, a déclaré le tribunal.

Agir ainsi saperait la « confiance mutuelle » entre les États membres.

Le fait que les mesures d’enquête menées par les Français ne semblaient pas répondre aux exigences de la loi allemande en matière de surveillance des télécommunications et du trafic Internet n’a pas empêché que les connaissances acquises soient utilisées en Allemagne, a déclaré le tribunal.

L’utilisation d’EncroChat donne lieu à des soupçons

Dans sa décision de juillet, le tribunal régional de Berlin a estimé que la simple utilisation d’un téléphone crypté, même avec un niveau de cryptage élevé, n’était pas une indication de criminalité.

Le gouvernement fédéral allemand encourage activement l’utilisation de la cryptographie, par le biais de l’agenda numérique du gouvernement fédéral, et s’est montré réticent à obliger les sociétés de télécommunications et Internet à mettre en œuvre des « portes dérobées » pour permettre au gouvernement d’accéder aux données privées, a déclaré le juge.

La simple possession d’un téléphone EncroChat ne constituait pas un motif de surveillance, de la même manière que la possession de pinces ou de coupe-boulons ne constitue pas un motif suffisant pour un mandat de perquisition.

Mais dans la dernière décision, la Cour supérieure de Berlin a estimé que la façon dont les appareils EncroChat étaient vendus et leur coût élevé, associés à d’autres conclusions d’enquêteurs français, constituaient des motifs de suspicion.

En 2017 et 2018, la police française a saisi des téléphones EncroChat au cours de sept enquêtes indépendantes, dont cinq enquêtes sur des infractions en matière de drogue, le vol de véhicules de luxe et d’autres délits.

Le site Web EncroChat a annoncé que les téléphones offraient « un anonymat garanti, une plate-forme Android personnalisée, un double système d’exploitation, la toute dernière technologie, la suppression automatique des messages » et un cryptage matériel.

L’entreprise n’avait pas de siège officiel et n’avait pas de personnel identifié. Il ne vendait pas de téléphones sur son site Web, mais les téléphones EncroChat étaient disponibles sur eBay au prix de 1 600 € pour un contrat de six mois.

Un «guide» envoyé à un revendeur de téléphones EncroChat australien obtenu lors de l’opération de piratage a conseillé aux revendeurs de rester sous couverture de la police, d’accepter les paiements pour les téléphones utilisant des crypto-monnaies dans la mesure du possible et d’éviter d’attirer l’attention.

Les enquêteurs français ont pris une image médico-légale de l’un des serveurs EncroChat en décembre 2018 et ont pu décrypter les notes cryptées prises par les utilisateurs du téléphone, qui ont été stockées sur le serveur.

Les informations récupérées suggèrent que certains utilisateurs ont été impliqués dans des activités illégales. La note d’un utilisateur, par exemple, montrait probablement son implication dans le trafic de drogue et sa capacité à blanchir de l’argent à Paris via le Maroc.

La mère patrie derrière les droits de l’homme

“Lors de l’examen de l’admissibilité de l’utilisation de preuves, outre le risque considérable pour la santé publique, la menace posée par les structures du crime organisé promues et financées par le trafic de drogue doit également être prise en compte”, a déclaré la Cour supérieure de Berlin. .

Le verdict a également conclu que le fait de ne pas utiliser de matériel d’interception en provenance de France violerait le sens de la justice des citoyens allemands.

« Le fait de ne pas utiliser les informations obtenues légalement sur des crimes aussi graves par les autorités de la République française – membre fondateur de l’Union européenne et l’une des mères patries derrière les droits de l’homme – violerait de manière significative le sens général de la justice de la loi. -population durable », a-t-il déclaré.

Le tribunal a admis que les autorités françaises avaient l’obligation d’informer les autorités allemandes qu’elles exerçaient une surveillance sur le trafic télécoms de particuliers sur le territoire allemand.

Mais un défaut de la France de notifier l’Allemagne n’interdit pas l’exploitation du matériel de surveillance.

« Les autorités allemandes ont clairement indiqué par leur comportement ultérieur qu’elles ne s’opposaient pas aux mesures d’enquête », a déclaré le tribunal. « On peut supposer que les autorités allemandes auraient consenti à la surveillance des accusés si elles en avaient été informées. »

Les règles de procédure allemandes ne contiennent pas d’interdiction générale d’exploiter des preuves obtenues illégalement, mais autorisent l’appréciation des preuves par le tribunal, a déclaré le tribunal.

Les données obtenues n’affectent, à notre connaissance, aucune information essentielle relative à la vie privée d’un individu.

Transmission spontanée

Le tribunal a constaté que les autorités allemandes n’étaient pas impliquées dans les opérations menées par les autorités d’enquête françaises.

“Au contraire, les données obtenues ont été initialement transmises spontanément à la police allemande sans consultation préalable”, a-t-il déclaré.

L’Allemagne n’avait pas – au moment où elle a reçu les données en avril – soumis une demande d’entraide judiciaire pour obtenir les informations de la France, selon le verdict du tribunal.

Ce n’est que deux mois après le début de l’opération de piratage, le 2 juin, que les procureurs allemands ont soumis une Ordonnance d’enquête européenne aux Français, demandant formellement le droit d’utiliser les données interceptées d’EncroChat.

Cependant, il est apparu comme preuve dans d’autres affaires judiciaires en Allemagne que des procureurs allemands ont assisté à une réunion à l’agence de l’Union européenne pour la coopération en matière de justice pénale Eurojust à La Haye, pour discuter de l’exploitation des données piratées d’EncroChat au début de mars 2020 – avant le début de l’opération de piratage.

Cela a soulevé des questions quant à savoir si l’Allemagne était simplement un destinataire passif des données obtenues par les Français, comme le suggèrent les procureurs.

La décision était “politique”

Lödden a déclaré qu’avec l’élection d’un nouveau chancelier le mois prochain, la décision de la Cour supérieure était en partie politique.

Le verdict du tribunal supérieur de Berlin selon lequel les preuves d’EncroChat ne pouvaient pas être utilisées a suscité des critiques dans la presse, a-t-il déclaré.

« Il y avait beaucoup de voix qui disaient que cela ne pouvait pas être. Pourquoi chaque pays d’Europe peut-il inculper les criminels et nous seuls, en Allemagne, ne sommes pas en mesure de le faire parce que nous nous cachions derrière nos lois », a-t-il déclaré. « Il y avait donc beaucoup de pression de l’opinion publique. »